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干货 天使投资法律背后的逻辑及投后管理(三)

2021-02-22
干货 天使投资法律背后的逻辑及投后管理(三)

干货 天使投资法律背后的逻辑及投后管理(三)

时 间:2021年02月22日 16:14

详细介绍

  是风险投资协议中一项很重要的条款,关乎创业企业在运营失利的情况下投资人和创始人的利益分割问题,是投资人为了保障自身的利益、控制风险而设定的条款。

  每当提及优先清算权是否合理时,投资者和创业企业的回答是不同的。很多创始人认为这种条款不公平,为什么会造成这种感觉?

  在创业投资模式中,投资人和创始人有一个商业安排上的不平衡,即人力资本和物力资本在出资节奏上是不一样的,什么时候给付是有区别的。

  物力资本是签了合同后三日之内付款。投资者付了款,创始人的人力资本(比如团队持续的研发结果)什么时候给付、给付到什么程度、是不是够认真、是不是够负责,这些是不好衡量的。

  所以这种不平衡,就需要法律制度与其抗衡。如果你第一次看一份标准的创业投资的合同,你会发现这些条款都是保护投资人的,全都是约束创始人的,所有的比较规范的创业投资和合作条款都是这样的。不是因为投资人能欺负人,是因为为了平衡商务安排,必须使法律制度设计成那个样子,否则就不公平。

  A:举个例子——公司刚成立,投资者投了1000万元,持有20%股权,创始人出了100万元,持有80%的股权。

  如果创始人这伙人不干这个项目了,清算以后剩了1亿元,先在1亿元里面分给投资者1000万元,还可以加点利息,比如说1000万元的150%就分1500万元。剩下的钱,按照股权比例再分。比如还剩下8500万元,8500万元里面投资人再分20%,创业者再分80%。

  有的创始人不理解,认为不公平,但是一开始就是不公平的。投资者出1000万元,却只持有20%的股权。有的创始人说他说有知识产权,但是对于投资者的估值来讲,其中知识产权的比重是很低的,人力资本比重很高,但是人力资本可以为你变成几个亿或者是几十亿,同时也会有风险,这个风险是创始人应该承担的。

  A:对不是特别熟悉创业投资条款的人来说,如果不熟悉还想参与这个项目,拿一个比较标准的模板就可以。

  但是这里有一个小技巧,你可以只看阿拉伯数字,文字内容不看也罢。因为标准的模板已经很成熟了,但是填阿拉伯数字的地方都是可以谈的,比如说收益率是150%还是120%,是年8%还是年6%。

  从投资人的角度看,我们希望收益率显然是越多越好。收益率有两种计算方法:一种是固定的收益率,一种是每年多少复利。比如说年8%的复利和10%的复利,或者就要一个固定的150%的总体收益。

  但不是收益率要得越高越好,建议要一个固定的,因为如果按年复利计算,这个项目如果做得比较长,会把收益率滚得很高,创始人因此而不愿意清算。有一个惯例是投资人会看他前一轮的条件,后轮的投资往往在前轮的条件上往上加。

  比如我后轮估值高了,估值从1亿元变成5亿元,我拿很多钱,股权比例低了,我的权利要求会要得更高。

  这种更高的权利要求有两种:一种是收益率要得更高;一种是清算次序会要求往前。比如说是C轮,我要求清算的时候先分给我,我分完了以后再分给B轮,B轮分完了以后再分给A轮,优先权都分完了然后再按照比例分剩余的。这个基本上都是惯例。关键是,如果这样加来加去的话,收益权的比例会加得很高。

  A:清算没那么多钱,早期投资人该如何应对呢?比如清算了6000万元,C轮说,我的5000万元拿走就剩1000万元, B轮、A轮就没有了。这是一种通常的做法,因为越到后轮的投资人估值越高、风险越高,所以通常都是每后一轮会先行使优先权。

  为什么会有这种现象?原因是在后轮谈判中,天使轮谈时由于没有后轮,所以谈不到这个。A轮、B轮、C轮投资人来的时候,他们会谈到自己的清算权要先来。

  在这个谈判当中,早期投资人谈判的力量是不足的。在谈C轮的时候,C轮是主要的一方,公司是一方,早期投资人虽然也是一方,但不是主导方。所以我看到的大部分结果是后轮会先一轮拿优先权。

  实际上,这个项目从A轮、B轮、C轮走上去,不见得每个都走得那么高,恰恰是中后期的融资泡沫比较大。但是如果天使投完之后,到A轮、B轮能不能变现,需要大家协商来定。

  因此,你也可以在天使轮的时候就要一个这样的权利:我要在B轮或者C轮变现。这意味着他在谈A轮、B轮、C轮的时候必须得帮你把变现这个事谈下来,否则你可以不同意,他融不成资。

  答:只要你是股权性投资就不能保底,因为你或者享受一个可能无限高的收益,或者承担没风险的低收益甚至无收益。面对高收益就可能有赔光的风险。当然,投资人也有相应的条款保障,如果投资公司面临资产分配时,投资人可以有优先权。

  例如,投资1000万元,现值3000万元,可以先把1000万元本金分回来,剩下的2000万元收益,可按股权比例分配。如果被投公司资产只剩50万元了,就把那50万元拿回来。所以,风险投资就需要承担高风险,甚至投资完全失败的风险。

  答:显然不合理,如果我投资了1000万元,清算优先的时候先给我5000万元,那该如何清算呢?清算的前提是投资人和创始人要达成一致,创始人如果不同意清算,该项目可能也无法变现。所以发生清算时,一定是各方相对有一个合理的公允的安排和分配。清算时资产足够分配时才能按照利润率支付。

  答:如果把1000万元的投资额当成船,船的分法就是如果我作为投资人投了1000万元,那就在清算时退回投资本金加上承诺的收益率资金,剩余的部分按照股权比例再分配。例如一个项目估值5亿元,累计接受投资1亿元——天使轮、A轮、B轮等投资总和。现在要以5亿元将此项目出售,那么这些投资人先收回自己的投资本金及约定收益率资金,公司剩余部分按股权比例分配。

  问题四:假如项目在进行中,但是资金已经枯竭,此时提出退出清算,但因为投资已经进入资本了,那该如何清算?有什么约定的条款吗?

  答:现在思路是把法律操作和商务操作两件事儿分开来看,从法律操作的角度看,这个是一个通常的做法。而从商务操作的角度看,目前投资基本用溢价增资的方法。

  为什么?因为投资人出资的实际额度和其持股的比例是不对应的,只有溢价增资才能实现这个结果。溢价增资虽然是资本公积,但是要承认这个钱是投资人投的,属于投资成本,资本公积部分又是由所有股东分担,所以采用此模式是没有问题的。

  最后提醒大家,好项目抢的人越来越多,导致好项目越来越难抢,目前市场向卖方市场转移,投资人也越来越容易放弃自己的权利。理性的投资者应该在考虑未来回报的同时,保障自己的合法权益。返回搜狐,查看更多

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